Będą spory o 5G i cyberbezpieczeństwo

W niedługim czasie spodziewamy się ogłoszenia przez Prezesa UKE aukcji ma­jącej wyłonić podmioty, dla których zostanie dokonana rezerwacja częstotliwości przeznaczonych do korzystania z technologii 5G. Wydarzenia z tym związane są pilnie obserwowane przez wszystkich zainteresowanych. Z doniesień prasowych wynika, że nawet ogłoszenie o wyborze doradcy prawnego wzbudziło pewne kon­trowersje. Można się spodziewać, że każde zdarzenie budzące niezadowolenie będzie kwestionowane przez zainteresowanych, jako że w grę wchodzą bardzo duże kwoty potencjalnych przychodów.

Charakter opinii Kolegium ds. Cyberbezpieczeństwa nie jest jasno określony przepisami. Choć zapewne nie przyjmuje ona formy decyzji ani postanowienia, stanowi jednak akt z zakresu administracji publicznej wydawany przez organ administracji na podstawie przepisów prawa powszechnie obowiązującego. Akt ten zapewne będzie przy tym dotyczyć uprawnień lub obowiązków wynikających z przepisów prawa.

Projekt decyzji rezerwacyjnej (stanowiącej nieodzowny element ogłoszenia o aukcji), w tym zawarte w tym projekcie wszelkie wymagania dot. bezpieczeń­stwa infrastruktury i usług powinny spełniać wymagania zarówno przepisów krajowych, jak i unijnych – ewentualne wyłączenia powinny być uzasadnione i proporcjonalne. Oznacza to możliwość kwestionowania projektu nie tylko przez uczestników aukcji, ale także dostawców sprzętu czy oprogramowania, jeśli takie rozstrzygnięcie dotyczyłoby ich uprawnień i obowiązków wynikających z przepi­sów prawa, w tym konstytucyjnie gwarantowanej swobody działalności gospodar­czej.

Uczestnikom aukcji przysługują środki odwoławcze wprost wskazane w przepi­sach Prawa telekomunikacyjnego. Mogą oni wnosić o unieważnienie już prze­prowadzonej aukcji. Przesłanki unieważnienia aukcji zostały sformułowane w następujący sposób: „jeżeli zostały rażąco naruszone przepisy prawa lub inte­resy uczestników aukcji” lub „gdy projekt rozstrzygnięcia decyzji w sprawie re­zerwacji częstotliwości opublikowany wraz z ogłoszeniem o przetargu, aukcji albo konkursie i dokumentacją przetargu, aukcji albo konkursu nie zawiera wszyst­kich wymaganych przez prawo elementów”. Uczestnikowi aukcji nie przysługuje inny tryb kontroli rozstrzygnięć podejmowanych w aukcji niż określony w prawie telekomunikacyjnym. Ponadto strona postępowania rezerwacyjnego (a więc uczestnik aukcji, a przy tym jej „zwycięzca”– podmiot wyłoniony w trybie aukcji), w stosunku do której wydana zostanie decyzja rezerwacyjna, ma możliwość za­skarżenia decyzji (a więc wydanej już po przeprowadzeniu aukcji oraz jurysdyk­cyjnego postępowania administracyjnego, którego stroną jest podmiot wyłoniony w aukcji) w zwykłym trybie administracyjnym.

Ewentualne inne podmioty zainteresowane, takie jak dostawcy sprzętu telekomu­nikacyjnego, muszą poszukiwać środków ochrony swoich praw w innym trybie. Nie będą one uczestnikami postępowania, ani tym bardziej stroną postępowania rezerwacyjnego – a więc nie będą mogły ani wnosić o unieważnienie aukcji, ani środków zaskarżenia od decyzji rezerwacyjnej. Kierując się potrzebą zapewnienia takim podmiotom prawa do sądu (zagwarantowanego Konstytucją oraz przepisa­mi prawa międzynarodowego i unijnego), należy przyjąć, że będą one uprawnione na wniesienia skargi do sądu administracyjnego w oparciu o przepisy Prawa o po­stępowaniu przed sądami administracyjnymi, które dają możliwość wniesienia skargi na inne (niż decyzje i postanowienia) akty lub czynności z zakresu admi­nistracji publicznej dotyczące uprawnień lub obowiązków wynikających z prze­pisów prawa. Skoro dostawcy sprzętu i oprogramowania nie będą uprawnieni do wnioskowania o unieważnienie aukcji już po jej zakończeniu, to będą oni mogli wnieść środek zaskarżenia w trybie prawa o postępowaniu przed sądami admini­stracyjnymi w terminach tam przewidzianych, a więc – w zależności od przedmio­tu skargi – w terminie 30 dni, w którym dowiedzą się o wydaniu skarżonego aktu (jak opinia Kolegium) lub podjęciu skarżonej czynności (jak ogłoszenie o aukcji, którego elementem jest projekt decyzji). A zatem możliwe jest wniesienie skargi na ten akt lub czynność, jeszcze przed ogłoszeniem wyników aukcji.

Powyższe rozważania dotyczące postępowania aukcyjnego, które dopiero ma na­stąpić, obrazują prawne jego skomplikowanie. Należy się jednak liczyć, że to, co dzisiaj stanowi spekulacje co do możliwych działań zainteresowanych podmio­tów, może się zmaterializować na którymś z etapów zbliżającego się postępowa­nia aukcyjnego. Taka perspektywa stawia szczególne wymagania przed osobami przygotowującymi dokumentację postępowań prowadzących do rezerwacji częstotliwości.